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施工合同管理存在的問題

施工合同管理存在的問題

1.當(dāng)前建筑工程施工合同管理中存在的主要問題

  1.1建設(shè)施工合同履約程度低,違約現(xiàn)象嚴(yán)重

  現(xiàn)在我國施工合同履約率較低,據(jù)工商部門不完全統(tǒng)計:平均合同履約率只有50%左右,合同的信用度、合同的嚴(yán)肅性、合同的權(quán)威性受到挑戰(zhàn),嚴(yán)重影響了我國市場經(jīng)濟(jì)秩序。同時也影響到我國建筑市場秩序,以致造成建設(shè)市場出現(xiàn)嚴(yán)重拖欠工程款的頑癥,進(jìn)而引發(fā)拖欠農(nóng)民工工資等一系列社會經(jīng)濟(jì)問題。此外,由于建筑市場運(yùn)行尚不規(guī)范,部分承包商不按期依法組織施工,相互扯皮,形成拖延期工程,也嚴(yán)重影響了建筑市場環(huán)境。

  1.2部分施工合同文件對履約雙方約定的權(quán)利、義務(wù)顯失公平根據(jù)《合同法》的相關(guān)規(guī)定

  簽訂合同的當(dāng)事人,其經(jīng)濟(jì)法律地位是平等的,雙方權(quán)利義務(wù)應(yīng)是對等的。但從目前實(shí)施的建設(shè)施工合同文本看,施工合同中絕大多數(shù)條款是針對承包人的,其中較多地強(qiáng)調(diào)了承包的義務(wù)和責(zé)任;相對而言,對發(fā)包人的制約條款偏少,特別是對發(fā)包人違約、賠償?shù)确矫娴募s定不具體,也缺少行之有效的處罰辦法的規(guī)定。這不利于施工合同的公平、公正履行,成為施工合同執(zhí)行過程中發(fā)生爭議較多的一個原因。

  1.3施工企業(yè)合同意識淡薄,合同簽訂不規(guī)范,缺乏專業(yè)的合同管理人才

  主要表現(xiàn)在:(1)不嚴(yán)格按法律規(guī)定規(guī)范合同。不少承包人、發(fā)包人,由于法律意識淡薄,不是按照《建設(shè)工程施工合同示范文本》以及工程項(xiàng)目和自身的具體情況,逐條分析,認(rèn)真訂立。

  (2)不嚴(yán)格按合同辦事。出現(xiàn)問題不能依照合同辦理,而是習(xí)慣于找領(lǐng)導(dǎo)協(xié)調(diào)。即使是正當(dāng)?shù)乃髻r也不能理直氣壯的提出。

  (3)不設(shè)立合同管理部門和缺乏專業(yè)合同管理人才。大多數(shù)項(xiàng)目管理機(jī)構(gòu)都未設(shè)立合同管理部門,缺乏可行的有效的合同管理制度和具體的操作流程,不能對工程進(jìn)行及時的跟蹤和有效的動態(tài)合同管理。合同管理是高智力型的、涉及全局的,又是專業(yè)性、技術(shù)性強(qiáng)、極為復(fù)雜的管理工作,對合同管理人員的素質(zhì)要求很高。

  1.4合同索賠工作難以實(shí)現(xiàn)由于社會條件、自然環(huán)境的變化

  建筑業(yè)是一個索賠多發(fā)的行業(yè)。索賠是合同和法律賦予受損失者的權(quán)利,也是合同缺陷的補(bǔ)充,其實(shí)質(zhì)是承發(fā)包雙方承擔(dān)工程風(fēng)險比例的再分配。對于承包人來講工程索賠是一種保護(hù)自己正當(dāng)權(quán)益、彌補(bǔ)工程損失的有效手段。而由于建筑市場的過度競爭,不平等合同條件等問題,給索賠工作造成了許多干擾因素,再加上承包人自我保護(hù)意識差、索賠意識淡薄,導(dǎo)致合同索賠難以進(jìn)行,受損害者往往是承包人。

  2.加強(qiáng)施工合同管理的對策

  2.1做好建筑工程合同的談判與簽約工作

  (1)簽訂建設(shè)工程施工合同,應(yīng)充分注意并處理好下列問題:

  仔細(xì)閱讀使用的合同文本,掌握有關(guān)建設(shè)工程施工合同的法律、法規(guī)規(guī)定。合同條款用詞要準(zhǔn)確,發(fā)包人和承包人的義務(wù)、責(zé)任、權(quán)利要寫清楚,切不要因準(zhǔn)備不足或疏忽而使合同條款留下漏洞,給合同履行帶來困難,使施工單位合法權(quán)益蒙受損失。

  (2)關(guān)于工期、質(zhì)量、造價的約定,是施工合同最重要的內(nèi)容?!肮て凇①|(zhì)量、造價”是建設(shè)工程施工永恒的主題,有關(guān)這三個方面的合同條款是施工合同最重要的內(nèi)容。實(shí)踐中關(guān)于工期的爭議多因開工、竣工日期未明確界定而產(chǎn)生。合同中應(yīng)明確約定參加驗(yàn)收的單位、人員,采用的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn),驗(yàn)收程序,須簽署的文件及產(chǎn)生質(zhì)量爭議的處理辦法等。

  (3)對工程進(jìn)度撥款和竣工結(jié)算程序做出詳細(xì)規(guī)定。一般情況下,工程進(jìn)度款按月付款或按工程進(jìn)度撥付,但如何申請撥款,需報何種文件,如何審核確認(rèn)撥款數(shù)額以及雙方對進(jìn)度款額認(rèn)識不一致時如何處理,往往缺少詳細(xì)的合同規(guī)定,引起爭議,影響工程施工。一般合同中對竣工結(jié)算程序的規(guī)定也較粗,不利操作。因此,合同中應(yīng)特別注重工程進(jìn)度付款和結(jié)算的程序約定。

  2.2在工程施工合同的履行中規(guī)范管

  理建筑工程施工合同簽訂后,合同雙方就形成一定的經(jīng)濟(jì)關(guān)系和法律上的效力。合同規(guī)定雙方在合同實(shí)施過程中的經(jīng)濟(jì)責(zé)任、利益、權(quán)力和義務(wù),雙方必須嚴(yán)格遵守,嚴(yán)格履行,不應(yīng)違反。但從根本上來說,合同雙方的利益是不一致的,容易導(dǎo)致工程建設(shè)過程中的利益沖突,造成在工程施工和管理中雙方行為的不一致、不協(xié)調(diào)和矛盾。事實(shí)上,在工程施工合同的實(shí)施中,違反合同的現(xiàn)象是屢見不鮮,部分當(dāng)事人故意違反以謀取某些不法利益,但更多情況下屬于當(dāng)事人法制觀念不強(qiáng),沒有把違反合同提到違法的高度來認(rèn)識。

  2.3加強(qiáng)承包人素質(zhì)的培養(yǎng)

  應(yīng)加強(qiáng)合同法律意識和合同管理意識,設(shè)立專門的合同管理機(jī)構(gòu),重視培養(yǎng)專業(yè)的合同管理人才,建立嚴(yán)格的施工合同管理工作制度,逐步建立以合同管理為核心的組織機(jī)構(gòu)通過以上措施的實(shí)施,在簽訂施工合同過程中,承包人要對合同合法性、嚴(yán)密性進(jìn)行認(rèn)真審查,減少簽訂合同時產(chǎn)生糾紛的因素,把合同糾紛控制在最低范圍內(nèi),使合同管理貫穿于合同簽訂的前后和施工管理的全過程中,以保證合同的全面履行。

  2.4加強(qiáng)施工合同風(fēng)險管理

  承包人應(yīng)積極開展施工合同風(fēng)險管理,推行工程擔(dān)保制度,加強(qiáng)施工合同索賠管理工作在激烈競爭的建筑市場上做好風(fēng)險預(yù)測、控制與轉(zhuǎn)移工作,可使風(fēng)險發(fā)生的概率和導(dǎo)致的損失降到最低程度。合同中引入工程擔(dān)保制度,可適當(dāng)轉(zhuǎn)移合同當(dāng)事人的風(fēng)險。施工合同是索賠的依據(jù),索賠則是合同管理的延續(xù),是解決承發(fā)包雙方合同糾紛的特殊方法,也是制約合同雙方認(rèn)真履約的強(qiáng)有力的約束手段。合同管理索賠要求承包商人:在簽訂合同時要充分考慮各種不利因素,為合同履行時制造索賠機(jī)會;明確合同規(guī)定的權(quán)利和義務(wù),預(yù)測合同風(fēng)險,分析合同變更和索賠的可能性,采取最有效的合同管理策略和索賠策略;在合同整個履行過程中,要隨時結(jié)合施工現(xiàn)場實(shí)際情況,結(jié)合法律法規(guī)進(jìn)行分析研究,以合理履行合同,保護(hù)好自己的合法權(quán)益。

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