昨晚，公開課培訓(xùn)群有點(diǎn)熱鬧，一篇涉嫌被抄襲的青云文章引發(fā)了大家的討論。想起前段時(shí)間，很是喜歡的一位作者，也因被抄襲而維權(quán)的事。后來專門去看了抄襲號(hào)，盜用的文章已不見了蹤影。不禁想，我們維護(hù)的到底都有哪些權(quán)？除了平臺(tái)幫助我們刪除侵權(quán)文章外，我們還能繼續(xù)維權(quán)嗎？怎樣才能減少侵權(quán)？帶著問題，我們通過探究維權(quán)背后的法律，來尋找答案。

抄襲、盜文現(xiàn)象為何屢發(fā)生

當(dāng)看到別人的美文或有見地的觀點(diǎn)時(shí)，我們想用到自己的文章，也不是不可以。但是得注明作者和出處，或者事先征得作者的同意。未經(jīng)作者許可，直接復(fù)制，然后堂而皇之地署上自己名。就是不勞而獲的抄襲、盜用，屬于侵權(quán)行為了。

各大平臺(tái)、媒介對(duì)抄襲、盜文侵權(quán)行為都是禁止的。一般都在用戶協(xié)議中，要求平臺(tái)作者承諾不侵犯他人知識(shí)產(chǎn)權(quán)，并明確違規(guī)后，平臺(tái)有權(quán)采取的處理措施。但還是擋不住一些人冒險(xiǎn)試錯(cuò)、抄襲、盜文現(xiàn)象屢禁不止。究其原因，除了抄襲者知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識(shí)差、法制觀念淡薄外，維權(quán)成本高、違法成本低也是重要原因。

中國(guó)出版協(xié)會(huì)副秘書長(zhǎng)劉煒說“著作權(quán)保護(hù)案件賠償額低決定了侵權(quán)者違法成本低，無法有效遏制侵權(quán)行為發(fā)生。有數(shù)據(jù)表明，發(fā)達(dá)國(guó)家93%以上的著作權(quán)糾紛案息訴于交換證據(jù)后的調(diào)解階段，根本原因是判賠額遠(yuǎn)大于調(diào)解額，巨大的違法成本震懾并遏制了侵權(quán)行為發(fā)生?！?/p>

我們稍后會(huì)看到，在我國(guó)，著作權(quán)侵權(quán)賠償?shù)降椎偷绞裁闯潭取?/p>

侵權(quán)行為涉及的法律

要維權(quán)，首先要弄清楚適用的法律。說到抄襲、盜文侵權(quán)行為，一般想到的就是侵犯了作者的著作權(quán)，應(yīng)該按著作權(quán)法來追責(zé)。但同時(shí)，我國(guó)還有侵權(quán)責(zé)仼法、著作權(quán)法實(shí)施條例，都涉及到了侵犯著作權(quán)的問題，他們之間是什么關(guān)系，到底該用哪個(gè)？不弄清楚這些，維權(quán)是就容易底氣不足，被對(duì)方鉆空子。我們先來看看這三者的關(guān)系。

“著作權(quán)”指作者依法對(duì)文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品享有的專有權(quán)，具有財(cái)產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)兩種屬性。作品一經(jīng)產(chǎn)生，不論發(fā)表與否，不論整體還是局部，只要具備了作品的屬性即產(chǎn)生著作權(quán)。

《著作權(quán)法》就是針對(duì)著作權(quán)進(jìn)行專項(xiàng)保護(hù)的法律，現(xiàn)行的《著作權(quán)法》是2010年4月1日起施行的第二次修正版?！肚謾?quán)責(zé)任法》是民法的重要組成部分，從基本法的角度對(duì)侵權(quán)責(zé)任作出規(guī)定。核心在于保障私權(quán)，對(duì)包括生命權(quán)、隱私權(quán)、 著作權(quán)等一系列公民的人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)利提供全方位保護(hù)?，F(xiàn)行的《侵權(quán)責(zé)任法》自2010年7月1日起實(shí)施。

《侵權(quán)責(zé)任法》相當(dāng)于一般規(guī)定，《著作權(quán)法》相當(dāng)于特別規(guī)定。 兩者不是你死我活、不共戴天的關(guān)系，而是相輔相成，相互補(bǔ)臺(tái)的關(guān)系。當(dāng)兩者規(guī)定不一致時(shí)，原則上優(yōu)先適用《著作權(quán)法》。因此，我們一般只依據(jù)《著作權(quán)法》的相關(guān)規(guī)定即可，《侵權(quán)責(zé)任法》作為補(bǔ)充。那《著作權(quán)法實(shí)施條例》又是怎么回事呢？

《著作權(quán)法實(shí)施條例》是為執(zhí)行法律的規(guī)定而制定的行政法規(guī)，效力來源于相應(yīng)的法律，主要為具體細(xì)化法律中的一些原則性規(guī)定，便于執(zhí)行而制定。舉個(gè)例子來說明實(shí)施條例和對(duì)應(yīng)法律間的關(guān)系：

《著作權(quán)法》第48條：當(dāng)侵權(quán)行為損害公共利益的，可由著作權(quán)行政管理部門處以罰款。只說了可罰款，但具體罰款金額未明確。

《著作權(quán)法實(shí)施條例》第36條：有著作權(quán)法第四十八條所列侵權(quán)行為，同時(shí)損害社會(huì)公共利益，非法經(jīng)營(yíng)額5萬元以上的，著作權(quán)行政管理部門可處非法經(jīng)營(yíng)額1倍以上5倍以下的罰款;沒有非法經(jīng)營(yíng)額或者非法經(jīng)營(yíng)額5萬元以下的，著作權(quán)行政管理部門根據(jù)情節(jié)輕重，可處25萬元以下的罰款。就是在實(shí)施條例中將對(duì)應(yīng)法律的原則性規(guī)定，進(jìn)行了具體的量化，方便執(zhí)法。

維權(quán)選擇法律，就好比打戰(zhàn)時(shí)的排兵布陣：《著作權(quán)法實(shí)施條例》是先鋒，先上去干；干不動(dòng)了主力部隊(duì)《著作權(quán)法》接著上；《侵權(quán)責(zé)任法》則是側(cè)翼包抄，防止敵人避開主力部隊(duì)溜跑用的。共同協(xié)作，一網(wǎng)打盡。

侵權(quán)責(zé)任承擔(dān)的實(shí)際做法

根據(jù)《著作權(quán)法》和《侵權(quán)責(zé)任法》，侵權(quán)者要承擔(dān)的民事責(zé)任相同，都為：承擔(dān)停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失。如何讓侵權(quán)人真正承擔(dān)這四項(xiàng)責(zé)任，就是我們維權(quán)的過程和目的。我們來看看實(shí)際做法

1、停止侵害：當(dāng)發(fā)現(xiàn)有人抄襲了文章后，首先想要的就是刪掉文章。這方面，作者通過向平臺(tái)舉報(bào)維權(quán)，平臺(tái)按照流程核實(shí)后，就會(huì)直接采取刪文處理。達(dá)到停止侵害的目的，不需通過法院起訴就可以實(shí)現(xiàn)維權(quán)。

按說平臺(tái)既不是法院，又不是執(zhí)法機(jī)構(gòu)，為何能直接采取停止侵害刪帖措施呢？這其實(shí)是每個(gè)用戶開通賬號(hào)時(shí)和平臺(tái)之間簽認(rèn)的《用戶協(xié)議》中明確賦予平臺(tái)的權(quán)利。只要侵權(quán)行為得到核實(shí)，平臺(tái)刪帖就是履行協(xié)議的行為，而并不是越權(quán)的執(zhí)法行為。另外《侵權(quán)責(zé)任法》第62條，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者，接到符合前條規(guī)定的書面通知后，應(yīng)當(dāng)及時(shí)刪除涉嫌侵權(quán)的內(nèi)容，或者斷開與涉嫌侵權(quán)的內(nèi)容的鏈接，并同時(shí)將通知書轉(zhuǎn)送提供內(nèi)容的網(wǎng)絡(luò)用戶。這也是用戶協(xié)議中約定刪帖條款的法律依據(jù)。

2、消除影響，一般的抄襲文章不太會(huì)造成什么影響，隨著刪帖，侵害停止，對(duì)作者的影響也就自然消除了。

3、賠償損失：根據(jù)《著作權(quán)法》，侵權(quán)人應(yīng)承擔(dān)的賠償損失，按照權(quán)利人的實(shí)際損失給予賠償；實(shí)際損失難以計(jì)算的，可以按照侵權(quán)人的違法所得給予賠償。

一般平臺(tái)上抄襲發(fā)文侵權(quán)行為，給權(quán)利人造成的實(shí)際損失基本為零。即使按侵權(quán)人的違法所得來定損失，廣告流量分成也非常有限，往大了說，不到100塊。假如該抄襲的文章正好獲得了頭條平臺(tái)的青云獎(jiǎng)，涉案金額是大了。但是，根據(jù)《用戶協(xié)議》這筆獎(jiǎng)金是作為平臺(tái)的損失，由平臺(tái)向侵權(quán)人追討的。有人說，如果沒有抄襲，本人發(fā)表不是也能獲獎(jiǎng)嗎，所以也應(yīng)該算成應(yīng)賠償?shù)膿p失。在法律上，對(duì)可能發(fā)生而沒有實(shí)際發(fā)生的事，是不認(rèn)可的。所以能確定的賠償損失就是不到100塊的流量分成，這就是前面提到的著作權(quán)侵權(quán)賠償?shù)偷某潭取?/p>

有人覺得應(yīng)該考慮向侵權(quán)人主張懲罰性賠償金。在《侵權(quán)責(zé)任法》中確實(shí)是有懲罰性賠償金的條款，但那是適用于產(chǎn)品質(zhì)量問題的，用到這里站不住腳。

4、賠禮道歉：其實(shí)多數(shù)作者維權(quán)不是為了賠償，而是不蒸饅頭爭(zhēng)口氣，只要賠禮道歉了就好。尷尬的是，就這點(diǎn)小要求，實(shí)現(xiàn)起來也沒那么容易。一起來看：

首先著作權(quán)法第47條，明確了剽竊他人作品，應(yīng)承擔(dān)賠禮道歉的責(zé)任。法律上的“賠禮道歉”是指侵權(quán)人主觀形成致歉聲明，私下或公開向權(quán)利人表示歉意或過錯(cuò)。我國(guó)法院在著作權(quán)侵權(quán)審判實(shí)務(wù)中認(rèn)為：侵權(quán)行為已造成對(duì)被侵權(quán)人社會(huì)評(píng)價(jià)的降低、被侵權(quán)人自我感覺人格權(quán)被侵犯，自我感受心理創(chuàng)傷的情行。適用于賠禮道歉、消除影響。所以，法律依據(jù)是沒任何問題的，而且私下道歉都可以算。但是，如果侵權(quán)人就是不道歉，權(quán)利人只能去法院起訴?，F(xiàn)實(shí)是很多人一聽說要起訴，直接就選擇了放棄，因?yàn)樵V訟難度太大了。

5、法律訴訟的難度：

上面的賠償損失和賠禮道歉，如果侵權(quán)人不自覺承擔(dān)責(zé)任，就只能訴訟至法院。因?yàn)槠脚_(tái)是沒有權(quán)利為作者做這些事的。而訴訟法院就需考慮維權(quán)成本和難度的問題：首先我們得知道侵權(quán)人的姓名住址，還要有身份證復(fù)印件，這是法院受理案件的基本前提。目前網(wǎng)絡(luò)上的抄襲文章侵權(quán)案件，我們都只知道對(duì)方在網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)上的名稱，比如頭條號(hào)、微信號(hào)。而對(duì)方的真實(shí)姓名是很難掌握的，這就給我們進(jìn)行訴訟變得非常困難。而且，后面還有些資料是我們普通公民無法取得，必須通過律師才能獲得的。開始時(shí)憋著一口氣一定要討個(gè)說法的作者，到這個(gè)時(shí)候基本都偃旗息鼓了。相比劉煒秘書長(zhǎng)的觀點(diǎn)，“維權(quán)成本高、維權(quán)難度大“，還助長(zhǎng)了侵權(quán)行為的發(fā)生

能否追究精神損害賠償

有時(shí)候，作者為某篇文章付出的心血較多，就是那種吃兩碗燕窩都補(bǔ)不回來的那種?？吹轿恼卤槐I用后，一整天心情不好，感覺精神明顯受到了損害，好多作者是感同身受的。那能否主張侵權(quán)人的精神損害賠償呢？我們來看看：

《侵權(quán)責(zé)任法》第33條：受害人因生命權(quán)、健康權(quán)、身體權(quán)、姓名權(quán)、名稱權(quán)、名譽(yù)權(quán)、肖像權(quán)、隱私權(quán)、人身自由權(quán)、性自主權(quán)、婚姻自主權(quán)等人格權(quán)以及監(jiān)護(hù)權(quán)等身份權(quán)受到侵害的，受害人可以請(qǐng)求被侵權(quán)人承擔(dān)精神損害賠償責(zé)任。第36條 ：侵權(quán)行為致他人遭受實(shí)際危險(xiǎn)，受害人雖未遭受身體傷害但因驚嚇造成嚴(yán)重精神損害的，受害人可以請(qǐng)求加害人承擔(dān)精神損害賠償責(zé)任。

因抄襲、盜文造成的侵權(quán)行為，雖然對(duì)作者造成了一定的心理精神層面的傷害，但按第33條，著作權(quán)未包含在可請(qǐng)求精神損害賠償?shù)那謾?quán)范圍，按第36條也為達(dá)到賠償精神損失費(fèi)的條件。所以，這方面的主張是難以成立的。

維權(quán)展望

現(xiàn)在我們知道，侵權(quán)發(fā)生后，我們可以維護(hù)的權(quán)共有4項(xiàng)，其中兩項(xiàng)通過向平臺(tái)申訴，平臺(tái)可以直接刪除文章；但后面的兩項(xiàng)侵權(quán)責(zé)任，雖然是我們可以維護(hù)的權(quán)利，但很難得到維護(hù)。如果另外的責(zé)任也能通過平臺(tái)進(jìn)行落實(shí)的話，權(quán)利人就能很方便的獲得徹底的維權(quán)，而不是僅僅實(shí)現(xiàn)部分維權(quán)。但很可惜，目前的法律是不支持的。在無法律支持的情況下，平臺(tái)也不能將相關(guān)條款寫入到用戶協(xié)議中。因?yàn)椋瑓f(xié)議條款是必須以合法為前提的，而不能超越法。

好在《著作權(quán)法》第三次修改草案已經(jīng)發(fā)布，正在征集法律界專家、學(xué)者的意見。期待第三次修正版的出臺(tái)能給維權(quán)帶來更多的便利。一是提高違法成本，修正賠償損失計(jì)算方法，加大賠償額度。二是降低維權(quán)成本，通過法律修正，將更多的維權(quán)權(quán)限下放，給平臺(tái)更多的法律支持，便于更加積極的參與維權(quán)。