根據(jù)《公司法》《上市公司章程指引》及上市公司股票上市規(guī)則等法律規(guī)定，董事、監(jiān)事有任期的限制，任期屆滿時需要換屆。相關(guān)法律規(guī)定雖未明確上市公司高級管理人員的任期限制，但在大多上市公司的實(shí)際操作中，高級管理人員的任期是與董事、監(jiān)事的任期保持一致的，本篇文章即探討的是上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員整體換屆的流程及注意事項(xiàng)。上市公司董監(jiān)高的換屆流程詳細(xì)而言可以拆分為提名、資格審查、審議、公告等環(huán)節(jié)，根據(jù)選任的主體不同，流程亦有差異，以下是具體分析：

一、選任程序

（一）董事

董事?lián)Q屆時，非獨(dú)立董事、獨(dú)立董事、專門委員會成員的選任程序稍有差異：

1.非獨(dú)立董事

（1）非職工董事

非獨(dú)立董事中的“非職工董事”與我們平時認(rèn)知以及法律法規(guī)泛指的“董事”概念較為吻合，其選任流程如下：

提名環(huán)節(jié)，根據(jù)《上市公司章程指引》第八十二條，董事候選人名單以提案的方式提請股東大會表決，因此，董事候選人首先應(yīng)當(dāng)被提名至股東大會，提名主體即有權(quán)向公司股東大會提出提案的主體，根據(jù)《上市公司章程指引》第五十四條，董事會、監(jiān)事會以及單獨(dú)或者合并持有公司百分之三以上股份的股東，有權(quán)向公司提出提案，申言之，前述主體可以進(jìn)行提名董事。

但是，由于提名董事直接關(guān)系到股東參與公司事務(wù)管理權(quán)力的大小，因此部分上市公司的《公司章程》中對有權(quán)提名董事的股東要求的持股條件及時間要求更高，部分案例如下：

但是，需要注意的是，如果公司章程對有權(quán)提名董事的股東的資格給予過高的限制，可能會被交易所關(guān)注到是否不當(dāng)限制了股東行使提案權(quán)等法定權(quán)利，具體案例情況如下：

前述案例中，慈文傳媒的回復(fù)是從公司股權(quán)分散、為了防止個別投資人“以小博大”攫取公司利益情況的發(fā)生、并未排斥董事選舉的累積投票制、也沒有損害中小股東的利益等角度論述公司章程對具有提名權(quán)的股東資格予以較高限制的問題的。

資格審查環(huán)節(jié)，體現(xiàn)在三個方面：

其一、提名委員會的審核權(quán)。根據(jù)《上市公司章程指引》、各板塊上市公司股票上市規(guī)則、各板塊上市公司規(guī)范運(yùn)作指引等規(guī)定，董事等應(yīng)當(dāng)具有法律規(guī)定的任職資格?！?span id="d5dddd5" class="candidate-entity-word" data-gid="19804786">上市公司治理準(zhǔn)則》第四十一條規(guī)定，提名委員會具有遴選合規(guī)的董事人選以及對董事人選進(jìn)行審核并提出建議的職責(zé)，從該條的表述上看，提名委員會被賦予董事候選人資格審查的權(quán)限。實(shí)際操作中，不少上市公司會主動披露出提名委員會對公司董事會換屆選舉或者董事候選人的審核意見，具體如下：

另外，司法判例層面亦有案例體現(xiàn)出對提名委員會審核董事等候選人任職資格的關(guān)注，如陳立兵與上海神開石油化工裝備股份有限公司決議撤銷一案 (2017)滬01民終9322號），公司小股東陳立兵認(rèn)為在董事等的增補(bǔ)程序未經(jīng)過董事會提名委員會審查程序，亦未經(jīng)董事會形成增補(bǔ)董事決議的情況下，由三名發(fā)起人股東以提起臨時股東會議的方式通過增補(bǔ)董事的議案構(gòu)成程序性違法。二審法院認(rèn)為：“神開公司2016年間所面臨的特殊背景，可以確定當(dāng)時神開公司第三屆董事會、監(jiān)事會已處于法定人數(shù)嚴(yán)重缺位之狀態(tài)，同時2名在職董事又因特殊原因而無法正常履行職責(zé)。按照《章程》相關(guān)規(guī)定，上述非正常情形持續(xù)的后果必將導(dǎo)致公司的董事會、監(jiān)事會的召集、審議、表決等運(yùn)作機(jī)制處于癱瘓狀態(tài)，并直接影響神開公司的正常運(yùn)營乃至廣大投資者的合法權(quán)益。在此非常境況，神開公司的三位發(fā)起人股東啟用《章程》相關(guān)規(guī)定的臨時提案機(jī)制，要求臨時股東大會決議補(bǔ)選第三屆董事等，其主體身份、提案程序以及提案內(nèi)容均符合章程和法律規(guī)定，而后神開公司對于增加臨時提案的補(bǔ)充公告、對于候選人的基本信息披露等行為亦完全符合章程和法律規(guī)定”，同時法院認(rèn)為：“陳立兵作為神開公司的投資者之一，客觀上沒有參與系爭三項(xiàng)決議的投票，但其訴由主張并無主觀惡意，在一定程度上體現(xiàn)了投資者對上市公司的關(guān)注和監(jiān)督。本案糾紛的引起，亦反映了神開公司與中小投資者之間的信息溝通和互動關(guān)系存在一定障礙”。結(jié)合這個案件，我們理解有兩點(diǎn)提示：1）我們目前還沒檢索到法院直接因未經(jīng)提名委員會審核相關(guān)人員的資格即認(rèn)定決議無效的案例，前述案例的法院審判也沒有正面回應(yīng)該問題，因此，我們理解，未經(jīng)提名委員會審核董事等候選人資格的法律后果更多地體現(xiàn)在公司治理不規(guī)范而被證券監(jiān)管部門問詢的層面；2）前述案例一定程度上提示公司對信息披露可以更加具體、細(xì)化，我們理解，在保護(hù)中小股東知情權(quán)的角度，包括董事會提名委員會的審核意見等信息可以考慮進(jìn)行主動披露。

其二，董事候選人對其任職資格的自查程序。各板塊上市公司規(guī)范運(yùn)作指引還規(guī)定了董事候選人對其任職資格的自查程序，這一部分自查程序則是體現(xiàn)在審議環(huán)節(jié)中，即“董事候選人在股東大會、董事會或者職工代表大會等有權(quán)機(jī)構(gòu)審議其受聘議案時，應(yīng)當(dāng)親自出席會議，就其履職能力、專業(yè)能力、從業(yè)經(jīng)歷、違法違規(guī)情況、與上市公司是否存在利益沖突，與公司控股股東、實(shí)際控制人以及其他董事、監(jiān)事和高級管理人員的關(guān)系等情況進(jìn)行說明”。

其三，獨(dú)立董事的獨(dú)立意見。獨(dú)立董事需要對提名、任免董事的事項(xiàng)發(fā)表獨(dú)立意見，其中，就需要對董事的任職資格發(fā)表意見。

審議環(huán)節(jié)，根據(jù)《上市公司章程指引》第四十一條、第七十七條，選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事，由股東大會以普通決議（表決權(quán)過半數(shù)）審議通過。且根據(jù)各板塊上市公司規(guī)范運(yùn)作指引，股東大會在董事選舉中應(yīng)當(dāng)積極推行累積投票制度，單一股東及其一致行動人擁有權(quán)益的股份比例在30%以上的上市公司，應(yīng)當(dāng)采用累積投票制，股東大會以累積投票方式選舉董事的，獨(dú)立董事和非獨(dú)立董事的表決應(yīng)當(dāng)分別進(jìn)行，并根據(jù)應(yīng)選董事，按照獲得的選舉票數(shù)由多到少的順序確定當(dāng)選董事、不采取累積投票方式選舉董事的，每位董事應(yīng)當(dāng)以單項(xiàng)提案提出。

以上是一般情況下非職工董事選任的審議、表決程序。值得注意的是，根據(jù)各板塊上市公司規(guī)范運(yùn)作指引，如果上市公司在任董事出現(xiàn)最近36個月內(nèi)受到中國證監(jiān)會行政處罰或者最近36個月內(nèi)受到證券交易所公開譴責(zé)或者2次以上通報(bào)批評的，董事會等認(rèn)為其擔(dān)任董事職務(wù)對公司經(jīng)營有重要作用的，可以提名其為下一屆候選人，并應(yīng)當(dāng)充分披露提名理由。前述董事提名的相關(guān)決議除應(yīng)當(dāng)經(jīng)出席股東大會的股東所持股權(quán)過半數(shù)通過外，還應(yīng)當(dāng)經(jīng)出席股東大會的中小股東所持股權(quán)過半數(shù)通過。

公告方面，結(jié)合上市公司實(shí)際操作，換屆時選任非職工董事一般需要公告的內(nèi)容包括：1）關(guān)于董事會換屆的公告；2）董事會決議公告；3）獨(dú)立董事關(guān)于提名、任免董事的獨(dú)立意見；4）股東大會決議。

（2）職工董事

目前，現(xiàn)行有效的法律法規(guī)并未明確職工董事的選任程序，但是參照職工監(jiān)事的選任程序，職工董事應(yīng)由公司職工通過職工代表大會等形式民主選舉產(chǎn)生，公告層面，職工董事?lián)Q屆時需要發(fā)布職工董事?lián)Q屆選舉的公告。

2.獨(dú)立董事

獨(dú)立董事的選任程序與非獨(dú)立董事的選任程序亦有不同:

在提名環(huán)節(jié)，上市公司董事會、監(jiān)事會、單獨(dú)或者合并持有上市公司已發(fā)行股份百分之一以上的股東可以提出獨(dú)立董事候選人。有權(quán)提名獨(dú)立董事的股東法定要求較非獨(dú)立董事的股東法定要求門檻較低，從上市公司實(shí)際操作情況，與非獨(dú)立董事類似，公司可以對有權(quán)提名獨(dú)立董事的股東設(shè)置高于法定要求的持股比例及持股期限。

在資格審查環(huán)節(jié)，除需要提名委員會審查及獨(dú)立董事本人自查之外，根據(jù)《上市公司獨(dú)立董事規(guī)則》，提名人也應(yīng)當(dāng)充分了解被提名人職業(yè)、學(xué)歷、職稱、詳細(xì)的工作經(jīng)歷、全部兼職等情況，并對其擔(dān)任獨(dú)立董事的資格和獨(dú)立性發(fā)表意見。

另外，根據(jù)各板塊上市公司規(guī)范運(yùn)作指引，證券交易所可以對獨(dú)立董事候選人提出異議，對于證券交易所提出異議的獨(dú)立董事候選人，公司不得將其提交股東大會選舉為獨(dú)立董事，并應(yīng)當(dāng)延期召開或者取消股東大會（或者取消股東大會相關(guān)提案）。

在公告環(huán)節(jié)，在非獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)公告內(nèi)容的基礎(chǔ)上，還需要披露獨(dú)立董事提名人聲明及獨(dú)立董事候選人聲明。

3.專門委員會成員

根據(jù)《上市公司治理準(zhǔn)則》《上市公司章程指引》，上市公司應(yīng)當(dāng)設(shè)置審計(jì)委員會，可以設(shè)置專門委員會。根據(jù)各板塊上市公司規(guī)范運(yùn)作指引，明確了董事會審計(jì)委員會由董事會任命3名或者以上董事會成員組成，其他專門委員會的人員的選舉或任命程序，法律法規(guī)未明確規(guī)定，我們理解，1）其他專門委員會可以參照審計(jì)委員會的任命程序，由董事會決定對專門委員會的任免；2）根據(jù)現(xiàn)行法律法規(guī)，專門委員會對董事會負(fù)責(zé)，根據(jù)由誰產(chǎn)生對誰負(fù)責(zé)的邏輯，由董事會任命專門委員會成員具備合理性。

上市公司實(shí)操案例中，部分上市公司在董事會議事規(guī)則中也明確了由專門委員會擬定董事會各專門委員會的設(shè)置方案，決定各專門委員會的人員，如中船漢光（300847）（披露時間：2022-06-14）、中航電子（600372）（披露時間：2022-05-27）、中航光電（002179）（披露時間：2021-12-28）。

（二）監(jiān)事

上市公司監(jiān)事區(qū)分為非職工監(jiān)事及職工監(jiān)事，職工監(jiān)事由公司職工通過職工代表大會等形式民主選舉產(chǎn)生；非職工監(jiān)事的選任程序與非職工董事的選任大體相同，差異點(diǎn)體現(xiàn)在：

1.獨(dú)立董事沒有對監(jiān)事的提名及任免發(fā)表獨(dú)立意見的法定要求；

2.監(jiān)事選任的公告方面較為簡化，不需要公告監(jiān)事候選人聲明等。

（三）高級管理人員

根據(jù)《上市公司章程指引》、各板塊股票上市規(guī)則，上市公司須設(shè)置的高級管理人員包括總經(jīng)理（副總經(jīng)理）、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人、董事會秘書及證券事務(wù)代表。

提名環(huán)節(jié)，根據(jù)《上市公司章程指引》第一百零七條，上市公司董事會決定聘任經(jīng)理（總經(jīng)理），根據(jù)經(jīng)理（總經(jīng)理）的提名，決定聘任其他高級管理人員；

資格審查環(huán)節(jié)，高管人選的任職資格亦需要提名委員會的審查及其自查，獨(dú)立董事亦需要對聘任、解聘高級管理人員發(fā)表獨(dú)立意見。

審議環(huán)節(jié)，高管選任由董事會過半數(shù)表決通過，同樣需要注意的是，根據(jù)各板塊上市公司規(guī)范運(yùn)作指引，上市公司在任高管出現(xiàn)最近36個月內(nèi)受到中國證監(jiān)會行政處罰或者最近36個月內(nèi)受到證券交易所公開譴責(zé)或者2次以上通報(bào)批評的，董事會等認(rèn)為其擔(dān)任高管職務(wù)對公司經(jīng)營有重要作用的，可以提名其為下一屆候選人，并應(yīng)當(dāng)充分披露提名理由。前述高級管理人員提名的相關(guān)決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)董事會三分之二以上通過。

（四）整體換屆流程

如上是針對董監(jiān)高換屆時選任程序的分別論述，將其結(jié)合來看，我們理解，從程序的完備性而言，上市公司董監(jiān)高整體如果進(jìn)行換屆，一般情況下，應(yīng)由董事會審議通過非職工董事、獨(dú)立董事的議案、監(jiān)事會審議通過非職工監(jiān)事的議案，再提交股東大會表決，職工董事、職工監(jiān)事直接由職工代表大會等民主選舉產(chǎn)生，與非職工董事、獨(dú)立董事以及非職工監(jiān)事一并組成新一屆的董事會、監(jiān)事會。在新一屆董事選舉出來的情況下，董事會再行召開會議組成專門委員會、聘任高級管理人員，完成上市公司董監(jiān)高整體的換屆。

二、整體換屆流程參考案例

按照前述，上市公司應(yīng)當(dāng)召開兩次董事會才能完成董監(jiān)高整體換屆，大部分上市公司亦是按照該等流程完成董監(jiān)高換屆流程，具體情況如下：

三、小結(jié)

綜上，根據(jù)上述分析，我們將上市公司董監(jiān)高整體換屆的流程示意圖總結(jié)如下：

大家對于上述問題，是否還有其他觀點(diǎn)？可以在留言區(qū)聊聊看或者私信作者，下期再會~

（完）

聲明：本文僅系作者個人對實(shí)務(wù)中遇到的法律問題所進(jìn)行的探討。文中任何內(nèi)容均不代表作者所在單位或團(tuán)隊(duì)對相關(guān)問題的正式或傾向性法律意見，也并不必然適用于其他項(xiàng)目中相同或類似的問題。任何項(xiàng)目中出現(xiàn)類似情形，均需結(jié)合具體情況予以具體分析。